Chi diventa tutore se entrambi i genitori muoiono?

L’autorità parentale: cos’è in realtà?

L’autorità parentale è un concetto centrale del diritto di famiglia e del diritto dei minori. Tuttavia, molti genitori non sanno esattamente quali siano i loro diritti e doveri nei confronti dei figli. Inoltre, nel diritto minorile esiste una grande varietà di termini, alcuni dei quali con significati simili, che possono generare confusione anche tra gli esperti. Cerchiamo quindi di fare un po’ di chiarezza:

Finché sono minorenni (cioè fino al compimento del 18° anno di età), i bambini sono generalmente affidati all’ autorità parentale congiunta di padre e madre. Se non esiste un rapporto di paternità legale – perché nessuna presunzione, riconoscimento o azione di paternità ha stabilito tale rapporto – la madre è l’unica titolare dell’autorità parentale.

Il termine “autorità parentale” viene utilizzato per riassumere tutti i diritti e i doveri indispensabili e non trasferibili dei genitori nei confronti del bambino. I genitori non possono semplicemente rinunciare a questi diritti e doveri o trasferirli a terzi. Tuttavia, la custodia dei genitori può essere revocata dall’ARP nell’interesse del bambino in determinate circostanze, ad esempio se i genitori abusano o trascurano il bambino o sono chiaramente incapaci di proteggere il suo benessere. In questi casi, il bambino viene spesso affidato a genitori adottivi (il cosiddetto “collocamento esterno”). Tuttavia, la revoca dell’autorità parentale è una misura molto drastica che di solito viene adottata solo in casi eccezionali in cui non esistono alternative valide.

Colloquialmente, l’autorità parentale viene spesso indicata anche come “custodia”. Tuttavia, questo termine è impreciso (e non viene usato dalla legge), perché la custodia non si limita a conferire diritti ai genitori, ma comporta anche obblighi. I genitori sono responsabili della cura, dell’educazione e dell’istruzione del bambino, sempre in funzione del suo benessere, di norma in modo congiunto, cioè attraverso accordi o compromessi reciproci. Essi prendono le decisioni necessarie e rappresentano il bambino nei rapporti con terzi. Poiché il figlio minorenne non ha piena capacità di agire, o ne ha solo una limitata, per la maggior parte delle azioni legali necessita del consenso dei genitori. Il minore è tenuto a rispettare i genitori; d’altra parte, i genitori devono garantire al figlio la possibilità di organizzare la propria vita secondo il suo grado di maturità e devono tenere conto della sua opinione.

La custodia dei genitori riguarda quindi diverse aree:

• La cura del bambino consiste nell’attenzione alla sua esistenza fisica, che comprende ad esempio alimentazione, igiene e abbigliamento. I genitori possono pertanto decidere, ad esempio, l’alimentazione e lo stile di abbigliamento del bambino, ma devono farlo sempre nell’interesse del suo benessere.
• L’educazione di un bambino significa promuovere e proteggere il suo sviluppo fisico, mentale, morale e religioso. I genitori devono promuovere nel bambino comportamenti socialmente appropriati in queste aree, ad esempio insegnandogli abilità cognitive e sociali, nonché le regole di base di buona educazione.
• Inoltre, i genitori devono garantire al bambino un’istruzione generale e professionale adeguata, commisurata alle sue capacità e inclinazioni. Ciò va considerato nell’ottica che l’autorità parentale non dura per sempre: la sua intensità diminuisce con l’aumentare dell’età del bambino e termina al compimento del 18° anno di età. Da quel momento, il minore dovrebbe essere in grado di mantenersi in modo autonomo, attraverso le proprie capacità, eventualmente completando la sua prima formazione professionale.
• L’autorità parentale include anche il diritto di determinare illuogo di residenza del bambino. Il bambino risiede con i genitori o con il genitore che ne ha la custodia (vedi sotto). Il bambino non può lasciare la casa senza il consenso dei genitori. Non può essere portato via da terzi senza una base legale.

Se i genitori sono separati, la questione del luogo in cui vivono si complica rapidamente: Il concetto di “custodia” si riferisce alla convivenza di fatto con il bambino in casa. In particolare, riguarda la cura e l’educazione quotidiana del bambino. Se i genitori esercitano l’autorità parentale congiunty, il tribunale può ordinare l’autorità parentale esclusiva a uno dei due genitori o l’autorità parentale alternata. In ogni caso, il genitore non affidatario e il minore hanno diritto a contatti personali con l’altro, ad esempio sotto forma di diritti di visita.

• Anche il mantenimento del minore è strettamente legato all’autorità parentale. Il mantenimento viene garantito attraverso la cura, l’educazione e il sostegno economico. Quando genitori e figli vivono insieme, il mantenimento del minore è di norma assicurato tramite cura ed educazione (il cosiddetto “mantenimento in natura”). In caso di separazione tra genitori e figli, viene invece spesso stabilito un mantenimento in denaro, che comprende il mantenimento in contanti e l’eventuale compenso per la custodia, ossia un pagamento periodico (di solito mensile) da parte del genitore non affidatario, destinato a coprire le spese di cura, educazione e formazione del minore.

Chi diventa tutore quando i genitori muoiono e che ruolo ha l’ARP?

Si osserva quindi che la quantità di diritti e doveri dei genitori nei confronti del figlio è ampia. Allo stesso tempo, esiste una lacuna significativa quando un minore perde i genitori: se i genitori esercitano congiuntamente l’autorità parentale e uno dei due muore, la legge attribuisce automaticamente l’autorità parentale al genitore superstite. In questo caso, l’ARP non interviene e il minore resta con il genitore superstite. Se invece muore il genitore titolare dell’autorità parentale esclusiva, l’ARP trasferisce l’autorità parentale all’altro genitore o nomina un tutore per il minore, a seconda di ciò che appare più idoneo a garantire il benessere del bambino.

In altre parole, l’ARP interviene quando muore il genitore titolare dell’autorità parentale esclusiva. Se un minore non è soggetto all’autorità parentale, l’ARP nomina un tutore. Nel farlo, l’autorità tiene conto del benessere del bambino e può, ad esempio, chiedergli chi sono le sue figure di riferimento più prossime e con chi immagina di poter vivere.

Il minore sotto tutela ha la stessa posizione giuridica di un minore soggetto all’autorità parentale, e il tutore gode degli stessi diritti dei genitori. Pertanto, i contenuti dell’autorità parentale descritti in precedenza vengono trasferiti al tutore quando il minore non ha più genitori. Lo stesso principio si applica anche nei casi in cui i genitori non possano esercitare l’autorità parentale nell’interesse del minore — ad esempio a causa di assenza prolungata, malattia o disabilità — o quando tale responsabilità venga loro sottratta.

È evidente che un tutore non potrà mai avere lo stesso rapporto stretto con un bambino che hanno i genitori. Per questo motivo, la legge prevede una procedura speciale a tutela del minore: le disposizioni relative alla protezione degli adulti — in particolare quelle riguardanti la nomina del curatore, la gestione della curatela e la partecipazione dell’autorità di protezione — si applicano per analogia. Ciò significa, tra l’altro, che l’ARP deve tener conto delle necessità, del benessere e, nella misura del possibile, dei desideri del bambino nella scelta del tutore. Il tutore è inoltre obbligato a riferire regolarmente all’ARP e a rendere conto delle proprie attività. L’ARP può impartire istruzioni al tutore, disciplinarlo in caso di violazioni e, se necessario, revocarne l’incarico.

Quali precauzioni possono prendere i genitori di bambini minorenni?

Naturalmente non è facile riflettere sulla propria morte. Forse è ancora più difficile pensare a cosa sarebbe meglio per i propri figli in quel caso. Tuttavia, è utile farlo: in particolare per i genitori single, poiché in loro assenza l’altro genitore non assume automaticamente l’autorità parentale sui figli. Anche i genitori che esercitano congiuntamente l’autorità parentale dovrebbero pianificare cosa accadrebbe, ad esempio, se entrambi fossero coinvolti in un incidente.

Per queste situazioni è consigliabile redigere un testamento genitoriale. In questo documento è possibile indicare a chi l’ARP dovrebbe trasferire i diritti e i doveri genitoriali in caso di morte dei genitori: chi, oltre ai genitori, rappresenta una persona di riferimento e di fiducia particolarmente vicina ai bambini e possiede le capacità e la volontà di offrire loro un ambiente stabile e adeguato nel lungo periodo? Spesso si tratta di patrigni o matrigni, nonni, fratelli o sorelle adulti, altri parenti o semplicemente amici stretti della famiglia. Per i fratelli, di solito è opportuno collocarli presso lo stesso tutore, in modo che possano rimanere insieme. È inoltre importante parlare con queste persone per verificare se sono disposte ad assumersi la responsabilità come tutore. È anche possibile indicare più preferenze o priorità all’interno della disposizione sull’autorità parentale.

Formulazione suggerita:

1. Qualora i miei figli non siano ancora maggiorenni (e l’altro genitore sia impossibilitato), desidero che la seguente persona venga nominata loro tutore e che i bambini vengano affidati alla sua custodia: NOME COGNOME, parentela/relazione (ad es. nonna), nato/a il (DATA DI NASCITA), di (LUOGO DI ORIGINE), residente in (INDIRIZZO).
2. Nel caso in cui la persona indicata al punto 1 non possa (o non voglia) accettare la tutela e l’assistenza per qualsiasi motivo, desidero che la seguente persona sia nominata tutore sostitutivo e che i bambini siano affidati alle sue cure: NOME NOME, RAPPORTO (es. zio), nato il (DATA DI NASCITA), proveniente da (NAZIONE), residente a (INDIRIZZO).
3. Se né la persona indicata nella sezione 1 né la persona indicata nella sezione 2 accettano la tutela e la custodia, desidero che la seguente persona sia nominata tutore sostitutivo e che i bambini siano affidati a lei: NOME NOME, RELAZIONE (ad esempio madrina), nato il (DATA DI NASCITA), proveniente da (NAZIONE), residente a (INDIRIZZO).

Riflettete inoltre su chi dovrebbe gestire l’eredità che lasciate ai vostri figli fino al raggiungimento della maggiore età. A tale scopo potete nominare anche un’altra persona, compresi avvocati, notai, fiduciari o banche. Tuttavia, tutto ciò che riguarda l’eredità deve essere regolato in un testamento valido secondo legge.

Per l’ARP, la linea guida più importante è sempre il benessere del minore, inteso in modo oggettivo. Pertanto, una disposizione sull’autorità parentale che riporti valutazioni o desideri soggettivi dei genitori non è vincolante per l’ARP. Tuttavia, l’ARP ne terrà conto, purché il contenuto sia conforme al benessere del minore e non vi siano altri motivi rilevanti contrari, come il rifiuto o l’inadeguatezza delle persone proposte. Qualora l’ARP intendesse discostarsi dai vostri desideri e suggerimenti, dovrà motivare in modo convincente le ragioni della propria decisione.

La disposizione sull’autorità parentale non è regolata esplicitamente dalla legge. A differenza, ad esempio, del mandato precauzionale, della direttiva del paziente, del testamento o del contratto successorio, non è soggetta a requisiti formali vincolanti. Tuttavia, per motivi probatori, dovrebbe essere redatta in forma scritta, datata e firmata. I genitori che esercitano congiuntamente l’autorità parentale dovrebbero coordinarsi tra loro riguardo alle disposizioni sull’autorità parentale, evitando in particolare indicazioni o proposte contraddittorie. Per garantire al meglio la tracciabilità e l’attuazione conforme ai vostri desideri da parte dell’ARP, è consigliabile motivare la vostra scelta e fornire i dati personali e i recapiti del tutore proposto.

Infine, dovreste assicurarvi che la disposizione sull’autorità parentale sia reperibile in caso di necessità: è consigliabile conservare l’originale tra i vostri documenti personali a casa, consegnare una copia al tutore da voi scelto e informarsi presso il vostro comune di residenza e/o l’ARP competente sul territorio per verificare se sia possibile depositare una copia ufficiale.

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